文档介绍：民商审判实务若干争论问题

最高法院民二庭
王闯法官
——以合同法和物权法适用中争论问题为中心
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专题列表
(一)关于违约金条款的法律适用问题
(二)关于可得利益损失的计算和认定
(三)关于表见代理的构成和具体认定
(四)关于金融不良债权转让纠纷处理
(五)关于抵押权期间的性质认定问题
(六)关于区分原则与非典型担保问题
(七)关于应收账款的权利质押的问题
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第一专题:关于违约金条款的法律适用
(一)关于违约金的法律性质的争论
(二)认定违约金过高的标准和方法
(三)主张减少违约金的方式和程序
(四)法院能否依职权调整违约金数额
(五)合同解除是否影响违约条款适用
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(一)违约金的法律性质的争论与判例
补偿说 
惩罚说 
补偿与惩罚双重说
目的解释说
判例:最高法院(2004)民二终字第125号判决
争论:四种代表性观点
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最高法院(2004)民二终字第125号判决
光明公司提出的鲜啤赔偿标准已经高达青岛地区经销鲜啤酒的毛利润的近20倍,纯生啤酒的赔偿标准则达到该地区纯生啤酒毛利润的近6倍,致使本案中的违约金弥补损失的功能弱化,而惩罚违约的色彩浓厚,明显与合同法违约金制度的目的和功能相悖,导致双方权益失衡,有违民法公平原则。鉴于青啤公司在诉讼期间提出违约金赔偿标准和赔偿数额过高的请求,本院依据合同法第一百一十四条第二款之规定,将违约金进行调整,调整为毛利润的两倍。
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合同法第一百一十四条等规定已经确定违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能,而不是旨在严厉惩罚违约方;违约金在我国合同法中主要体现为一种民事责任形式,因此,不能将违约金条款完全留待当事人约定,尤其是对数额过高的违约金条款,更是如此。如果任由当事人约定过高的违约金且以意思自治为由予以支持,在有些情况下,无异于鼓励当事人通过不正当的方式取得暴利,也可能促使一方为取得高额违约金而故意引诱对方违约。有鉴于此,人民法院可以对不合理的违约金数额进行调整,以维护民法的公平和诚实信用原则,并使违约方从高额且不合理的违约金责任的束缚中解脱出来。
最高法院(2004)民二终字第125号判决
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(二)认定违约金过高的标准和方法
参照标准和方法
《合同法解释(二) )(送审稿) 》两种方案
第30条[减少过高的违约金] 当事人主张违约金过高的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。
第29条[增加较低的违约金] 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过损失额为限。增加违约金并支付以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持。
举证责任分配 
举证能力距离和强弱
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(三)当事人主张减少违约金的程序
反诉或反申请
民诉法第126条
仲裁法第27条
抗辩方式
《合同法解释(二)(送审稿)》第28条:[请求调整违约金的方式]当事人通过反诉或者抗辩的方式请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的,人民法院应予支持。
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(四)法院能否依职权调整违约金数额
否定与肯定两种观点

法官释明权的运用
“实体与程序”之辩
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(五)合同解除是否影响违约金条款
否定与肯定两种观点

合同法第98条
“合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力”
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