文档介绍：第二章中国企业境外投资中金融机构的作用及其风险规避
李云海
第一节中国企业境外投资的现状
全球经济低迷的环境为中国企业“走出去”提供了投资机会,2013年7月12日颁布的《国家税务总局关于转变职能、改进作风更好服务大局的通知》并未对民企“走出去”提供实质支持,发改委或商务部亦未制定各国投资策略的指导文献,本文仅结合作者参与的部分“走出去”项目的经验,对中国企业“走出去”及企业如何从金融机构进行融资进行综述。
根据公开披露的数据,中国企业对外收购,或对其他矿业、服务业等领域的投资,几乎绝大多数项目都陷入严重亏损,对矿业领域的投资亏损率高达95%以上。本文不对企业境外投资的决策或者法人承担连带责任等与行政相关的权益得失进行具体分析,仅从对外投资应关注的法律事项,以及如何能够更容易的获得金融机构的融资进行分析,企业可以通过何种授权的安排获得融资。一般而言民企融资能力有限,直接贷款担保比率很难达到银行要求,若以境外投资项目本身提供担保很难获得银行认可。例如民企到美国矿产投资,通过其在香港设立的子公司作为借款人,将美国采矿许可权抵押、与项目有关的建筑物及未来形成的固定资产抵押、项目销售形成的应收账款质押、账户监管、香港公司以持有项目公司的股权质押、香港公司的控股公司及间接控股公司提供的股权质押,这模式似乎可行,但贷款行的风险仍然很大,特别是政治风险。因此,民企融资需拓展其他渠道,如发行企业债、短融、定向工具、中小企业集合票据等。
民企海外投资,在国内外项目审批、劳工、税务、环保、其他利益相关者等方面都面临风险,聘请当地律师参与制定合同等可以降低法律风险,但境外投资的成功需更多要素,如法人治理结构的建构、地方文化的融合、知识产权等核心竞争力或者法律的遵守等。我们了解,有些公司因中国籍员工持有旅游签证涉嫌逃税而被查处,中国国情下培养的民企走出去时应重新塑造思维模式,要学会守法,要懂得在境外投资一般会获得平均利润。如果民企没有核心竞争力,也不重视律师的作用,仅到境外投机或资源整合,该等公司一旦面对国际竞争很可能失败。民企到英国投资如果不了解TUPE的立法内涵,则可能在雇员的补偿上支付高额费用;同样,如果在英国收购纤维公司不了解申请PPC证书的条件,可能影响整个收购计划。民企在境外法律、金融、会计和保险等中介机构的帮助下,成功投资的可能性方能提高,民企只有尊重法律尊重律师,方能离成功更近一步。在中国企业涉足的近百个资源国中,亚洲、非洲、大洋洲是中国境外矿业投资的重点区域,主要为刚果(金)、澳大利亚、巴西、加拿大、津巴布韦、蒙古、印度尼西亚等国家。本所参与过一些项目投资的前期工作,主要涉及项目前期尽职调查,法律投资风险分析,金融企业融资等方面,但项目一旦投资之后的事宜,这些投资企业便很少聘请中国律师对项目进行跟踪。从规避风险的角度而言,中国律师与项目所在地律师的沟通可以防范风险,而国内企业一般不会为此支付律师费,这也是投资风险增加的因素之一。从投资的矿种看,中国境外勘查开发投资的矿种集中于铜、铁、金三个矿种。除铁矿外,同国际上的热点矿种相同;其次是煤炭、铅锌矿、镍矿、铀、锰、铬、钾盐等矿产。
经历多次投资失败,中国企业对外投资的风险意识逐渐增强,会更多关注低风险国家的收购机会,对高风险国家的投资将减少,例如规避重债穷国或者恐怖主义泛滥的国家。随着避险意识提升,中国企业可能会投资选择风险更小、周期更短的成熟项目和并购方式,避免涉足勘查项目及绿地投资。但是,风险和收益之间的内涵,企业家们都是熟悉的,风险永远存在。
第二节中国金融机构参与企业境外投资的主要方式
1、中国金融机构一般对企业金融直接借款,或者通过组建银团的方式为企业提供融资。银团贷款是指由两家或两家以上银行基于相同贷款条件,依据同一贷款协议,按约定时间和比例,通过代理行向借款人提供的本外币贷款或授信业务。银团贷款一般包括直接银团贷款、间接银团贷款和国际银团贷款,直接银团贷款是由银团各成员行委托代理行向借款人发放、收回和统一管理贷款。国际银团贷款以直接银团贷款方式为主;间接银团贷款是由牵头行直接向借款人发放贷款,然后再由牵头行将参加贷款权(即贷款份额)分别转售给其他银行,全部的贷款管理、放款及收款由牵头行负责;国际银团贷款,又称国际辛迪加贷款,是指由不同国家的数家银行联合组成银行团,按照贷款协议所规定的条件,统一向借款人提供巨额中长期贷款的国际贷款模式其传统方式。目前调整银团贷款的主要的法律、法规包括《中华人民共和国银行业监督管理法》;《中华人民共和国中国人民银行法》; 《中华人民共和国商业银行法》;《中华人民共和国合同法》;《中华人民共和国担保法》;《中华人民共和国物权法》;《银团贷款暂行办法》;《贷款通则》;《银团贷款合作公约》;中国银行业监督管理委员会关于印发《银团贷款