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Master of Engineering
别除权论
（原载于《法学家》1996年第2期)
王欣新 中国人民大学法学院 教授
一、别除权的概念与特征
别除权是指债权人因债设有担保物而就债务人特定财产在破产程序中享有的单独、(试行）第32条就此规定:“破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利”.民事诉讼法第19章“企业法人破产还债程序"第203条也规定:“已作为银行贷款等债权的抵押物或者其他担保物的财产，银行和其他债权人享有就该抵押物或者其他担保物优先受偿的权利".此项权利在破产法理论上即称之为别除权。它是由破产人特定财产上已存在的担保物权之排他性优先效力沿袭而来,并非破产法所制设，别除权的名称乃是针对这种权利在破产程序中行使的特点而命名的。
，在现实生活中,债主要是一种财产法律关系。要保证债务人能够正确履行债务，使债权人的权利得以实现，就必须要有一定的财产作为履行债务的担保。从广义上讲，债务人所拥有的全部财产均属于对债的一般担保，也就是说，凡以债务人之名义所负的债均有权利从其全部财产中获得清偿。然而这种一般财产担保,对于所有债权人无论其债权成立先后，种类如何，均给予同等的清偿权利，个别债权人不能优先于其他人受偿。而且由于债权于财产上设立无排他性;债务人可以无限制地设立债务,乃至超过其财产的清偿能力，这就使债权人的利益通过一般担保的形式有时难以获得充分保障，出现债务人无力清偿，致使债权人受损的情况。此外，此类债务须依债务人的主动履行行为方可实现,债权人在债务人不履行时无法自行实现其权利，，债权人为确保其债权实现，通常须采取特别担保措施，即狭义上的债的担保。
别除权与破产程序中存在的其他权利相比，具有以下特征：
。,别除权人就担保物受偿时,如有余额应返还破产管理人，用于对全体破产债权人清偿，如不足清偿时，未受偿之债权便转化为破产债权，得对破产人其他财产行使权利。通常，别除权人放弃优先受偿权便作为破产债权人受偿，但在第三人为破产人债务提供财产担保时，不构成别除权，因担保财产不属破产人所有，担保债权依民法有关规定实现。反之，破产人为他人债务提供财产担保时，则构成别除权，但因其不是主债务人，在担保物价款不足清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原债务人求偿。同时，别除权人如放弃优先受偿权利,其债权不得转为对破产人的破产债权，因二人之间只有担保关系,无债务关系。
。这就与破产债权和产生于破产宣告后的破产费用是针对一般破产财产行使的权利，