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2014年司考《二卷》刑法基础知识：一般正当防卫

以下是无忧考网为大家整理的关于2014年司考《二卷》刑法基础知识：一般正当防卫的文章，希望大家能够喜欢！

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2014年司考《二卷》刑法基础知识：一般正当防卫

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(一)、一般正当防卫
1、起因条件：存在现实的不法侵害。对于起因条件的理解，要点有三：
(1)：“不法”：是指客观违法，不要求不法侵害人具有责任。
第一，不法行为不限于犯罪行为，还包括其他一般违法行为(例如殴打行为)。
第二，不法行为并非任何违法犯罪行为，只能是具有攻击性、破坏性、紧迫性而且采取正当防卫可以减轻或者避免危害结果的违法行为。source:独角兽司法考试网
注意：针对采取防卫行为根本不能减轻或者避免危害结果的违法行为(例如假冒注册商标罪、重婚罪、贿赂犯罪、单位犯罪本身)，则不允许正当防卫，否则成立相关犯罪。
第三，对未达到法定年龄、不具有责任能力的人的不法侵害，允许实行正当防卫，但应当尽量限制在必要的场合。
注意：对正当的、合法的行为不允许进行正当防卫。
(2)、“侵害”：只有当不法行为威胁法益时，才能对之进行正当防卫。
第一，不法侵害包括故意的不法侵害和过失的不法侵害，还包括无过失的不法侵害行为 (对假想防卫可以进行正当防卫)。
案例：聋哑人甲在狩猎时，误将前方的张某当作野兽正在瞄准即将射击;与甲一同狩猎、处在甲身后较远的乙发现了聋哑人的行为，于是向甲开枪，打伤其胳膊，保护了张某的生命，乙的行为属于正当防卫。
第二，不法侵害包括作为的不法侵害和不作为的不法侵害(例如不法侵害人非法侵入他人住宅，经要求退去而不退去的)。
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第三，对自己招致的不法侵害通常不能进行正当防卫(例如防卫挑拨的情形)。
注意：如果轻微过失或者无过错地引起对方的侵害，或者预想只会引起对方的轻微反击对方却对重大法益(例如生命)进行侵害时，有进行正当防卫的可能。
第四，不法侵害只能是人实施的不法侵害。
注意：如果饲主唆使其詞养的动物侵害他人的，动物只是詞养人进行不法侵害的工具，将该动物打死打伤的，属于以给不法侵害人造成财产损害的方式进行的正当防卫。如果法益遭受野生动物侵害而进行反击的，不是正当防卫(有可能成立紧急避险)。
(3)“现实性”：客观上真实存在不法侵害行为，而非主观臆测。
假想防卫：客观上不存在现实的不法侵害，行为人误认为存在而进行“防卫”行为。
第一，假想防卫属于事实认识错误问题。
第二，假想防卫绝对不成立故意犯罪。如果行为人主观上有过失，成立过失犯罪;没有过失，则属于意外事件。source:独角兽司法考试网
第三，行为人故意针对合法行为进行反击的，不是假想防卫，成立相应的故意犯罪。
2、时机条件：不法侵害必须正在进行(已经发生并且尚未结束)
(1)、开始时间：原则上是不法侵害人着手实行不法侵害行为的时间，但有的情形即使没有达到着手阶段，如果存在