文档介绍：藏集
陕西人民出版社
( 陕) 新登字 001 号
藏用集
宋小庄著
陕西人民出版社出版发行
( 西安北大街 131 号)
陕西省岐山彩色印刷厂印刷
850× 1168 毫米 32 开本 13. 5 印张 2 插页 340 千字
1998 年 5 月第 1 版 1998 年 5 月第 1 次印刷
印数: 1—600
ISBN 7-224-04541-1/ C· 121
定价: 17. 00 元
第一部分
工程合同
建设工程合同当事人的权利、
义务与责任比较研究
内容提要
随着我国社会主义市场经济的发展, 建设工程承包业如何
面向世界的问题已经提到议事日程上。在国际乃至国内市场上,
建设工程承包业均面临国际性、跨国性承包商的竞争。目前我
国有关建设工程合同的法律尚未完全适应市场经济的需要, 全
国还没有统一的符合本国国情又可与国际接轨的示范性合同文
本, 各施工单位和设计研究机构内熟悉建设工程合同及管理的
人才还不多。尽管我国的施工单位有雄厚的人力、物力和财力
资源, 但在国际市场上尚未与有实力的国际承包商抗衡, 在国
内市场上对利用合同与具有涉外因素的房地产商打交道仍感困
难。
事在人为, 尽快制定中国式的可与国际接轨的合同条款, 促
使我国施工单位熟悉其运作是有必要的。F IDIC 合同条款在国
际上有广泛应用, 本文拟从建设工程合同当事人权利、义务与
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责任的比较研究中, 辨其利弊。这是本文第一章的写作动机。
本文第二章发包人的义务。归纳了发包人关于场地、材料、
付款、图纸、工程监督和验收六项主要义务以及其它义务, 第
三章承包人的义务, 综述了承包人关于组织施工、材料、工程
进度、质量、验收配合和保修六项主要义务以及其它义务。这
种论述是相对性的, 合同任一方的义务就是对方的权利, 反之
亦然。第四章违约责任, 分述承包人对工程质量和工期延误的
责任、发包人付款延误的责任、承包人的其它违约责任以及当
事人的免责条件和保障责任。第五章总结了值得注意的要点, 并
提出编制适合我国国情又可与国际接轨的示范性合同条款的建
议。
本文通过比较研究感到值得借鉴较具普遍性者有:
一、国内建设工程合同不能脱离现有体制存在, 合同不过
是法律规定的具体化。境外建设工程合同虽也要符合所在国法
律的规定, 但当事人的权利、义务与责任均在合同中明确规定,
不必借助于法律, 合同本身自成体系, 可以自行运作。
二、国内建设工程的合同参与人( 设计方、监理方) 是分
家的, 分别由法律规定其职权, 承包人面对的是他们分开的、静
态的、行政性的职能。境外建设工程的合同参与人却不分家, 设
计和监理只有分工的不同, 监理方是设计方的驻地人员, 他们
的职权由合同约定, 承包人面对的是他们一致的、动态的、合
同性的职能。
三、国内建设工程合同有预付款, 承包人借助发包人的资
金的启动。境外建设工程合同不但不设预付款, 而且要承包人
提供履约保证, 订立保险合同, 并在付款时预扣保修金。承包
人要先吃亏, 才能占便宜, 承包人要维持资金周转, 就要多搞
几个项目。具有主动性、积极性的承包人才能发展。
四、国内建设工程承包人通常不配备设计队伍, 建设工程
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一般也采用传统的“先设计、后施工”的合同模式, 境外建设
工程项目除采用传统模式外, 还采用“边设计、边施工”或
“施工连设计”的合同模式。对“边设计、边施工”合同, 承包
人要采取图纸交付配合施工进度的措施, 才能避免停工待图和
工期损失。对“施工连设计”合同, 承包人不但要精打细算, 发
掘施工潜力, 还要自组设计班子, 优化设计, 才能扩大利润。
五、国内建设工程的质量控制取决于国家和地方规范。境
外建设工程质量由技术说明书确定。技术说明书是合同的重要
组成部分, 通常由设计方根据各工程的特点和要求, 参照所在
国认可的规范和其它技术说明书拼凑而成。承包人要加以了解,
作具体分析, 才能在报价中准确反映相应的质量标准。
六、国内建设工程合同争议虽不排除仲裁或诉讼的可能, 但
大多以行政调处解决, 合同中没有建立解决争议的机制。境外
建设工程合同不但设置解决争议的机制, 而且有具体的索赔程
序。承包人要善加利用, 有索赔成立事由的承包人往往可以通
过索赔得到补偿。
( 本文是 1995 年北京大学民法学硕士学位论文, 导师魏振
瀛教授)
第一章引言
随着改革开放的深入发展, 中国房地产法律制度日趋完备。
1988 年 4 月 12 日全国人大通过宪法修