文档介绍：研究报告
RESEARCH REPORT

公司反收购法律制度研究

课题研究员徐洪涛

深圳证券交易所综合研究所
深证综研字第 0132 号
公司反收购法律制度研究

内容提要

公司收购尤其是敌意收购是公司控制权市场发挥作用的基础,对公司治理的
改善具有积极的作用。在后股权分置时代,公司并购市场面临深刻的变革。新的
时代必将对反收购立法提出新的要求。随着股改的完成和“两法”的实施,证券
市场的监管理念、市场结构和法律框架发生重大改变,这意味着收购行为和反收
购行为必然发生变化,尤其是中小企业板制度灵活,更应关注公司的反收购问题。
证券市场的市场结构、公司治理的文化、政府管制、税收等均可能对公司收
购造成影响。公司收购影响所有公司利害关系人的利益,公司收购也涉及多种法
律法规,本报告以董事和股东之间的关系为重点,并以公司法的相关规则为基础。
报告将国外反收购立法分为三种类型:以美国特拉华州为代表的成熟和发达的美
国市场立法,以德国、英国和欧盟指令为代表的充满争议和冲突的欧盟市场立法,
以香港、台湾、韩国和日本为代表的直面挑战的新兴控制权市场立法。
报告主要内容分为五个部分: 在第二部分,首先明晰了反收购的相关概念,
为研究奠定了基础。对公司的反收购措施按照实施的时间分为两类,根据公司
董事会的权限以及是否需要股东批准划分为三类,从决策权力的分配角度分为
两类,这些分类是报告研究的基本线索。
在第三部分,比较各国反收购的市场结构和法律框架,包括收购方式、股权
结构和收购历史。反收购的市场结构和法律框架与反收购的具体措施一样对敌意
收购有重要影响。反收购的市场结构和法律框架与反收购的具体措施之间相互作
用,如果法律框架对敌意收购限制较少,则反收购措施出现的可能性就较大。
在第四部分,比较各国反收购的立法政策和具体措施。在不同的市场,反收
购的动因不同,反收购立法规范的目的不同,反收购立法的实际效果也不同。反
收购只是公司治理的机制之一,它和公司治理中的其他机制相互影响,共同达到
平衡公司参与人利益的目的。
在第五部分,研究我国反收购法律制度的历史和现实,包括反收购的法律框
架、具体规则、反收购的案例、股改后收购和反收购的变化和可能的反收购措施
的合法性。在我国合法和有效的反收购措施主要集中在四个方面:持股结构、章
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程条款限制、董事会对收购的意见和寻找竞价要约者。
在第六部分,对我国反收购立法的立法政策和相关规定的完善提出建议。本
报告认为,对于收购和反收购的立法政策应尊重公司控制权的现实,改革方案应
有一个平稳的过渡,否则,就会引起法外行为的泛滥。我国反收购立法应在以下
方面进行完善:
,完善部分要约的规则。立法应借鉴英国的做法,坚
持强制要约的收购模式,在承认部分要约收购的前提下,对部分要约进行限制。
如果部分要约经过目标公司独立股东批准,可以进行部分要约,否则,除了法定
原因外,禁止部分收购要约。
,规范其对要约收购的意见。在我国反收购实践中,董事会
往往采用了激烈的法律上和非法律上的反收购措施。我国应借鉴英国和德国的做
法,董事会除了选择最高的竞价者外,禁止采取其他反收购措施。此外,对于董
事对收购的意见,也应进行规范。董事表达意见时应负对公司和股东诚信的义务,
原则上禁止董事发布反对的意见,如果表达反对意见,必须附加独立董事的意见,
并且清楚表明反对的理由。
。章程条款对反收购的规定在法律性
质上可分为三种类型:股东会决议事项、董事会决议事项和股东会授权董事会事项。
对于这些反收购措施合法性的判断应根据不能违反法律强制性规定、不能违反股东
和董事的诚信义务、不得损害公司和公司参与人的利益三个原则进行判断。
。股东协议和股份转让的
限制协议将来可能作为我国股东反收购的措施,应承认其合法性质。从台湾经验
看,台湾鼓励公司或股东间成立策略联盟及进行并购,并稳定公司决策。表决权
拘束协议在我国法律上是合法的,其效力应依具体情形而定。
。在判断董事反收购行为合法性方面,澳大利亚的经验
值得借鉴。澳大利亚为了克服法院裁判存在专业性和效率性的缺陷,在要约期间,
如果发生争议,由收购委员会进行裁判。在反收购规则完善的基础上,我国应由
中国证监会设立收购委员会,裁判要约收购期间的