文档介绍：第八章董事﹑监事及高管人员的义务与责任
一、概述
(一)概念
1、国外
美:统称fiduciary duty,包括忠实义务和注意义务
英:就称义务,包括信义义务(fiduciary duty )和注意义务
2、中国
通常称忠实义务和注意义务
个别教材(施天涛)采用美国概念体系
(二)义务主体
董事、监事、经理
(三)对谁负义务?
1、公司
一般只是对公司负有义务
2、股东
对股东整体而非个别股东负有义务
3、对利益相关者
(1)债权人(2)雇员
均是在特定情形下,且以不影响股东利益为限
二、忠实义务
忠实义务相当于狭义的信义义务
是指董事、监事和高管受人之托,应忠人之事,不仅应为公司的最大利益行事,而且应在个人与公司利益相冲突时,以公司利益为重,服从公司利益。如果说勤勉义务是对能力的要求,该义务则为品行要求。
(一)国外的立法
1、违反义务的类型
(1)自我交易、利用公司机会谋私
(2)自我交易:合法化的3个路径
披露+无利害关系董事批准
披露+股东会同意
实质上公平!
(3)公司机会
衡量标准:事先是否与公司或董事会报告过该机会;是否利用职务而活动信息;是否利用公司设备或财产而获得该机会;是否与公司构成竞争;公司实质上是否需要该机会
可利用之情形:公司拒绝;公司不能;善意且不与公司竞争。
例:只要获利即应返还公司的原则
库雷系相当出色和颇有建树的建筑师,受聘为实业开发公司CEO,该公司向煤气局提供顾问服务。煤气局要建造4个补给站,需签订颇有吸引力的合同,公司迫切希望获得该业务。经库雷与煤气局联系,得知公司不可能获得该合同,因该局高管不愿聘请公司。库雷意识到,这是天赐良机。他向公司装病,公司以为他神经失常,准予终止雇佣合同。不久,库雷便获得煤气局的合同。公司起诉库雷,要求其返还该合同所产生利润。
法院判决库雷违反了其忠实义务,须向公司返还所获利润。实业开发顾问公司自身可能得不到该合同的事实无关紧要。在审理该案的罗斯吉尔法官看来:“可见,不能肯定地说,原告就能获得该合同……但是另一方面,原告也总是有机会说服东方煤气局改变主意,具有讽刺意味的是,被告正好有义务设法说服对方改变主意。被告现在说,原告没有遭受任何损失,这倒显得很奇怪,因为他根本就没有成功地说服对方改变主意。”
不能利用公司机会的原则:
雷格尔公司诉其董事古利夫等人
雷格尔公司拥有一家电影院,欲再购两家电影院,以便将三家影院一并出售。雷格尔公司成立了一家新的子公司,由其购买两家新影院,但因为雷格尔公司拿不出购买影院的全部资金,便由公司董事购买了该子公司的一部分股份,凑足了必要的资金,该子公司购买了这两家新影院。最终雷格尔公司及其子公司的股份得以出售并且盈利。雷格尔公司的新控股者起诉这些董事,要求返还所获利润。
法院判决这些董事必须向雷格尔公司返还利润。因为只有担任董事职务,他们才有机会了解到可以购买该子公司股份,并因此获利。法院尤其强调,只有以下情形成立,董事就有义务向公司返还其自身所获利润:董事所为与公司事务如此相关,以至于可以合理地认为,是利用了其作为董事的机会和所得信息。
(二)我国公司法
第148条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。