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2022年司法考试《二卷》刑法章节重点:刑法分则的条文结构.docx

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2022年司法考试《二卷》刑法章节重点:刑法分则的条文结构.docx

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2022年司法考试《二卷》刑法章节重点:刑法分则的条文结构.docx

文档介绍

文档介绍:2022年司法考试《二卷》刑法章节重点:刑法分则的条文结构
其次节 刑法分则的条文构造
  刑法分则条文的根本内容,是规定什么行为是犯罪,以及对该犯罪行为应当适用何种刑罚,详细的犯罪条文反映详细的罪刑关系,它的构成一般包括三局部,一是罪它们有其构成要件与法定刑。这种规定详细罪名与法定刑的分则标准,是典型的罪刑标准。详细罪名是定罪时得以引用的罪名,即只能依据详细罪名定罪。
  2、单一罪名与选择罪名、概括罪名
  单一罪名是指犯罪构成的详细内容单一,只能反映一个犯罪行为,不能分解拆开使用的罪名。例如,有意杀人罪、有意损害罪等,它们所表示的是详细犯罪行为,不行能对它们进展分解。行为触犯一个单一罪名的,便构成一罪。
  选择罪名中是指所包含的犯罪构成的详细内容简单,反映出多种犯罪行为,既可概括使用,也可分解拆开使用的罪名。例如,拐卖妇女、儿童罪,它是一 个罪名,但它包括了拐卖妇女的行为与拐卖儿童的行为,即可分二个罪名。当行为人只拐卖妇女时,定拐卖妇女罪;当行为人拐卖给儿童时,定拐卖儿童罪;当行为 人既拐卖妇女、又拐卖儿童时,定拐卖妇女儿童罪,不实行数罪并罚。选择罪名大致分以下三种状况:第一是行为选择。其次是对象选择。第三是行为与对象同时选 择。如非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪,包括五种行为和三种对象,可以分解成15个罪名。选择罪名的特点是可以包括很多详细犯罪, 又避开详细罪名繁杂。


  概括罪名是指的犯罪构成的详细内容简单,反映出多种犯罪行为,但只能概括使用,不能分解拆开使用的罪名。如信用卡诈骗罪包括了使用伪造的信用卡、使用作废的信用卡、冒用他人信用卡、恶意透支四种行为,不管实行了其中某种犯罪行为,都定信用卡诈骗罪。
  三、法定刑
  法定刑,是指刑法分则规定的适用于详细犯罪的刑罚种类和量刑幅度,罪与刑的关系密不行分,犯罪是刑罚的根底,刑罚是犯罪的法律后果。刑法分则有罪刑关系的条文,有罪状必定有法定刑。法定刑是司法机关对刑事被告人判刑的法律依据,也是刑罚适用的公正性的根本保证。
  法定刑不同于宣告刑。法定刑是国家立法机关依据某种犯罪的社会危害性质和危害程度所规定的刑罚幅度,它着眼于该罪的共性;宣告刑则是审判机关对详细犯罪案件中的犯罪人依法判处并宣告的应当实际执行的刑罚,它着眼于详细犯罪案件及犯罪人的特别性。
  1、法定刑的种类
  从刑法历史和现行各国立法案例来看,规定法定刑的方式,有以下几种:


  (一)肯定确定法定刑
  即刑法规定对某种罪,或者对具备某种情节的犯罪,应当判处何种刑罚,对于刑罚种类及刑期,审判机关没有自由裁量的余地。我国现行刑法没有任何一 个分则条文只规定一种肯定确定的法定刑。只是在个别条文针对某种犯罪的特定情节,规定了肯定确定的单一的死刑。例如,刑法第239条规定,犯绑架罪的,处 10年以上有期徒刑或者无期刑,并惩罚金或者没收财产;致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的,处死刑,并处没收财产。
  (二)肯定不确