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刑法总那么
一、犯罪构成
♦刑法:我国1997年刑法修订后,全国人大常委会仅公布一个单行刑法,即?关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定?,至今有7个修正案。
♦罪行法定原那么:,思想根底是民主主义与尊重人权主义;、排斥习惯法、合理解释刑法,禁止类推解释、确定的罪行法定。
♦刑法的空间效力:
:〔其他都是国外犯罪〕;、领水、领空、航空器、船舶〔只要挂有本国国旗,不管停放何处〕〔汽车不是〕;〔实行地、预备地〕和结果地;〔共同犯罪局部行为人的犯罪行为在国内,对该共同犯罪都可适用我国刑法;在未遂犯场合,行为地与行为人希望结果发生地、可能发生结果地,均为犯罪地。
:,一律适用我国刑法;,原那么上都适用我国刑法,但法定刑最高为3年以下的,可以不予追究。
:;;;。域外犯罪虽经外国审判仍可适用我国刑法,但已经受过刑法处分的可以免除或减轻处分。
:〔如毒品罪、劫持民用航空器罪〕;;;;定罪量刑的法律根据是国内刑法;
♦犯罪构成要件:犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件。犯罪构成要件由具体要素组成,有客观〔如行为〕和主观〔如成心〕的构成要素要件、记述〔如贩卖、妇女、毒品、儿童〕和标准〔淫秽物品、猥亵、侮辱、情节严重〕的、积极和消极的、共同〔如行为〕和非共同〔如身份〕的、成文〔绝大多数〕和不成文〔如盗窃罪以非法占有为目的〕。
♦危害行为:人在其意志支配下实施的危害社会的身体动静;不作为犯罪:行为人负有积极义务〔法律法规明文规定的、职务或业务要求、法律行为引起的、先行行为引起的〕,能作为不作为,造成严重后果。不作为犯罪构成犯罪的前提是作为义务。
♦因果关系:刑法上的因果关系主要指必然因果关系;偶然因果关系通常对量刑有一定意义,特定情况下对定罪也有一定影响。因果关系和行为人主观能否预见无关;
因果关系的中断:如果介入因素〔自然事件、他人行为、被害人自身行为〕的出现是异常的,且介入因素本身独立于先行行为的,因果关系被切断而导致不存在刑法意义的因果关系。
♦正当防卫:
:现实的不法侵害;否那么为假象防卫〔有过失为过失犯罪,没有过失的属意外〕;
:正在进行;否那么为防卫不适时〔按犯罪处理〕;
:具有防卫意图;保护非法利益、防卫挑拨、相互斗殴等,按犯罪处理;
:不法侵害人本人;否那么为假象防卫或紧急避险或成心犯罪〔有过失为过失犯罪,没有过失的属意外,也可能成心犯罪〕;
:没有明显超过必要限度;否那么为防卫过当〔应负刑事责任,但应当减轻或免除〕
特殊防卫权/无过当防卫:对象必须是严重危及人身平安的暴力性犯罪,如成心杀人、成心重伤害、强奸、抢劫。
防卫装置:如果危及到公共平安,触犯公共平安的犯罪;如果没有危及,具体分析是否超出防卫限度。
如果明知侵害人没有到达刑事责任年龄者或是精神病人,要尽量采取其他方法防止损害;只有在不得已的情况下,才可以对其实施防卫打击。
♦紧急避险〔不得已为之;对象是无辜第三人的合法权益;必须小于可能造成的损害〕vs正当防卫〔危险来源仅限人为的;可以等于或大于可能造成的损害〕
♦在财产性违法犯罪情况下,行为虽然已经既遂,但被当场发现并同时受到追捕的,一直延续到不法侵害人将财物藏匿至平安场所为止,追捕者可以适用正当防卫。〔vs自救行为,不法侵害已经结束〕
♦刑事责任年龄::x<14;
:14≤x<16;【8种成心犯罪:成心伤害致人重伤、成心伤害致人死亡、成心杀人、强奸罪、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质;如果绑架过程中又杀害人质,拐卖妇女、幼女过程中又强奸的,成心决水、成心破坏交通工具、交通设施等,造成他人死亡的,应对成心杀人罪、强奸罪等负刑事责任】
:16≤x;自过生日的第二天起才算满;
♦刑事责任能力:
:<14;;
:≤x<18〔应当从轻、减轻处分;不适用死刑〕;〔可以从轻、减轻处分〕;、盲人〔可以从轻、减轻或免除处分〕
;【对间歇性精神病人,正常状态,完全责任,发病状态,不负责任;】
♦犯罪主观方面:认识因素+意志因素=罪过形式
认识到必然发生希望发生直接成心;
认识到可能发生放任发生间接成心;
轻信不发生过于自信的过失;
没有认识到会发生反对发生疏忽大意的过失;
♦间接成心的存在情形:,而放任另一个危害结果的发生;,而放任另一危害结果的出现;,行为人没有明确目标和具体目的,一时冲动、不计后果,放任严重结果的发生。例:私拉电网且不采取有效防范措施有可能致他人伤害,属于间接成心。
♦法律认识错误:普遍观点“社会危害性认识为主、违法性认识可能性为辅〞,即只要行为人能认识到其行为具有社会危害性,但如果行为人确实不知道该法律且因此影响对其行为及后果的社会危害性评价时,有可能影响犯罪构成;
事实认识错误::不影响定罪量刑;〔典型:甲开枪杀乙,而乙是因坠崖而死,成立成心杀人罪既遂〕:只要出现死亡结果,都属成心杀人罪既遂;假设对象不存在,可能导致未遂;;;、行为性质的认识错误〔典型如假想防卫、假想避险〕。【处理规那么:分析有无犯罪成心;假设有,是犯罪既遂或犯罪未遂;假设无,是过失犯罪或意外事件。】
【事前的成心:指行为人误以为第一个行为已经造成结果,出于其他目的实施第二个行为,实际上是第二个行为导致的预期结果,这样第一行为与预期结果间的因果关系并未中断;重叠的因果关系:两个以上相互独立的行为,单独不能导致结果的发生,但一起造成了结果时,就是重叠的因果关系;由于没有前者就没有后者的条件关系,两个行为和结果都有因果关系。】
♦期待可能性:从行为时的具体情况看,可以期待行为人做出该违法行为以外的合法行为的可能性。情形:、生活所迫而与他人重婚,缺乏期待可能性,不能以重婚罪论处;、机动车辆所有人或机动车辆承包人
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指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故,以交通肇事罪定罪处分。【例:行为人犯罪后消灭证据,不构成犯罪,是因为事后不可罚,不是缺乏期待可能性;】
♦单位犯罪:、企业、事业单位、机关、团体;除了独资、私营企业外,即使不具有法人资格,只要是合格的单位,就可以作为单位犯罪的主体;,并常常以单位名义实施;;【作为单位犯罪主体的只能是法定犯;自然犯指明显违反人类社会伦理道德的传统型犯罪,如杀人、盗窃;法定犯只要指违反行政、经济管理法规的现代型犯罪;单位犯罪分为纯粹的单位犯罪〔只能由单位构成的犯罪〕和不纯粹的单位犯罪;信用卡诈骗罪、贷款诈骗罪、盗窃罪主体都只能是自然人。】
不以单位犯罪论处,作为个人犯罪的情形:、企业、事业单位的;、企业、事业单位设立后,主要进行违法犯罪活动的;,违法所得归个人或个人私分的。
单位犯罪的刑事责任:,单罚制〔不罚单位〕为例外;:罚金;:工程重大平安事故罪、强迫职工劳动罪、雇佣童工从事危重劳动罪、私分国有资产罪、私分罚没财物罪。
二、犯罪形态
♦完成形态:既遂;未完成形态:预备、中止、未遂;
:为了犯罪,准备工具、制造条件的;可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处分;
:已经着手实行犯罪,由于意志以外的原因而未得逞的;可以比照既遂犯从轻、减轻处分;
【类型:能犯未遂、不能犯未遂〔对象不能犯、工具不能犯〕;vs迷信犯:在任何情况下都不可能造成损害,不具社会危害性,不属于危害行为。】
:在犯罪过程中,自动放弃犯罪〔实行行为终了之前,既可以在预备阶段,也可以在实行阶段〕或自动有效地防止犯罪结果发生的〔实行行为终了之后,犯罪既遂的结果尚未出现〕;没有造成损害的,应当免除处分,造成损害的,应当减轻处分。
【在连续实施侵害行为过程中,虽然最初的打击没有得逞,但可以继续侵害情况下,自动放弃,一般认为应作为犯罪中止处理。如开了一枪没有打中,本可以继续但放弃了】
意志以外的原因的认定::外界原因;行为人自身对犯罪不利影响的因素;主观上错误认识,认为存在使犯罪不能继续进行或到达既遂的因素。:足以到达阻止其犯罪意志的。
【盗窃犯把盗得的财物又主动送回原处的,由于已经到达既遂,不存在中止。预备犯和未遂犯是可以从宽,中止犯是应当从宽。】
♦共犯形态:
共同犯罪类型:任意与必要〔必须两人以上〕;事先与事中〔事前无通谋〕;简单〔都是实行犯〕与复杂〔存在分工〕;一般与特殊〔有组织的〕。
【承继的共犯:在犯罪进行中参加进来的人和前面的行为人构成共犯;承继的共犯对其参加以前的非共同犯罪行为不承当责任】
共同犯罪成立条件:两人以上〔包括单位〕,共同的犯罪成心,共同的犯罪行为。
不构成共同犯罪的情形:、一方成心与另一方过失的行为:根据个人的过失犯罪情况分别承当相应刑事责任;〔vs过失的共同犯罪;〕:如甲成心杀人,乙成心伤害;;;;
【例:、乙共谋杀丙,但乙未实行;,乙购置淫秽物品,共谋共雇走私船;,乙间接成心;以上都是共同犯罪。共同犯罪行为不仅指共同实行行为,也包括共同预备行为。】
共犯的例外:单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或乘车人指使肇事人逃逸,致使被害人得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯论处。交通肇事罪是典型的过失犯罪。
【片面共犯:如甲暗中帮助乙实行成心杀人的行为;大多数学者认为,片面共犯可以成立共同犯罪,但并非在任何种类的共同犯罪人之间都能存在】
【间接正犯:利用不具有犯罪主体资格的人或不发生共犯关系的第三人来实行犯罪;】
共同犯罪的停止形态:只要局部共犯人的行为导致法定结果而出现既遂状态,那么对其他共犯人均以既遂论处;直接实行犯,比照单独犯罪的停止形态处理,其他人的自动放弃并不能有效地阻止犯罪结果或危险状态的出现,是不能作为中止的,而应根据实行者将该犯罪行为实施到什么程度来认定。
♦共犯者刑事责任:
:在犯罪集团或聚众犯罪中起组织、领导、筹划作用的〔即首要分子〕或在共同犯罪中起主要作用的;【首要分子原那么上都是主犯,例外是某些聚众犯罪只处分首要分子;】
刑事责任:首要分子,按照犯罪集团所犯的全部罪行处分,不是按全体成员所犯全部罪行处分;除首要分子外的其他主犯,应按照其所参与或组织、指挥的全部犯罪处分。
:应当从轻、减轻或免除处分;〔并不是比照主犯〕
:应当减轻或免除处分;【胁从犯不包括被诱骗参加犯罪的;被胁迫仅是不完全自愿,尚有选择的自由,否那么可以认定不可抗力或紧急避险而不负刑责;一开始被胁迫,但后来积极自愿参加,不能认为是胁迫。】
:如果教唆对象是不满18周岁的人,应当从重处分;如果属于教唆未遂的,可以从轻或减轻处分;【、未遂或中止,而教唆者仍属于教唆既遂,但并非犯罪既遂。、从犯,但不可能是胁从犯;;如果行为人对同一犯罪内容同时实施教唆和传授犯罪方法行为,或用传授犯罪方法使人产生犯罪决意,那么从一重罪论处。】
【组织犯、教唆犯、实行犯、帮助犯是按同一标准划分的,彼此互相排斥的,一个人只能由一个身份;但实践中有人教唆他人犯罪,又参与犯罪的实行,直接认定实行犯;为犯罪提供帮助的,直接认定教唆犯。教唆犯可以同时是主犯,因为主犯、从犯、胁从犯是另一分类标准。帮助犯是起次要、辅助作用的人,是从犯,不可能是主犯。】
♦罪数形态:
一罪:单纯一罪+实质的一罪〔一行为一罪〕+法定的一罪+处断的一罪〔数行为一罪〕;
数罪:同种数罪〔原那么上不并罚〕+异种数罪〔并罚的典型〕
♦实质的一罪:
:一个行为长时间持续;例:非法拘禁罪、绑架罪、重婚罪、窝藏赃物罪;【追诉时效从其持续不断的行为终了之日起算;容易形成事中共犯;】
:一个行为不同罪名;应从一重罪处分;
:根本犯罪〔通常是成心,不排除过失〕+加重结果〔通常是过失,不排除成心〕;例:强奸罪。
♦法定的一罪:惯犯、结合犯;
♦处断的一罪:
:数个独立犯罪犯同一罪名;以一罪从重或加重处分;
:处理“从一重罪处断〞〔一般原那么〕,“法定的一罪论〞和“数罪并罚〞〔例外〕
:重罪吸收轻罪。
♦转化犯:
、死亡成心伤害、成心杀人罪;
、儿童罪又出卖的拐卖妇女、儿童罪;
、儿童罪;
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、暴力取证罪致人伤残、死亡成心伤害罪、成心杀人罪;
、死亡成心伤害罪、成心杀人罪;
;
、诈骗、抢夺罪为窝藏赃物、抗拒抓捕或消灭罪证而当场使用暴力或以暴力相威胁抢劫罪;
。
♦包容犯:
〔成心伤害、成心杀人行为〕;〔强奸行为、引诱、强迫卖淫行为〕;〔成心伤害行为、成心杀人行为〕;〔妨害公务行为、非法拘禁行为〕;〔妨害公务行为〕;、贩卖、制造、运输毒品罪〔妨害公务罪〕;、强迫卖淫罪〔强奸行为〕
三、刑种制度
♦管制、拘役、有期的刑期都是从判决执行之日起算,死缓的2年期间和一般缓刑的考验期从判决确定之日起算;
♦主刑:
刑种
性质
刑期
数罪并罚不得超过
羁押折抵比例
执行机关
管制
限制自由
3月-2年
3年
1:2
公安机关
拘役
剥夺自由
1月-6月
1年
1:1
有期
6月-15年
20年
监狱
无期
死刑
剥夺生命
法院
管制:执行社会化;同工同酬;遵守会客、迁居、言论自由限制等义务;
拘役:就近关押执行;酌量劳动报酬;每月可回家一两天;
♦死刑的限制:
:罪行极其严重;:不满18周岁的人〔以犯罪时为准〕和怀孕的妇女〔以审判时为准,审判指从羁押到判决确定的整个诉讼过程;怀孕包括自然流产和人工流产的妇女;〕:死刑立即执行,要报请最高法院核准;死缓高级法院有权核准。:死缓。
死缓的后果:,执行死刑;,减为无期〔2年期满后才可以减〕;,且有重大立功,减为15-20年幅度的有期〔2年期满后才可以减〕。
♦附加刑:
::随时追缴;:仅限于犯罪分子个人所有的合法财产;考虑到人道主义,必须为犯罪分子个人及其抚养的家属保存必需的生活费用;同时被判处分金和没收财产的,假设没收局部财产的,并科,假设没收全部财产的,吸收。同一罪不能同时判处分金和没收财产;判处分金时,不用考虑罪犯是否有可执行的财产;暂时无力缴纳罚金的,可以以后再缴纳。没收财产以前犯罪分子所负的正当债务,需要以没收的财产归还的,经债权人请求,应当归还。
::〔被〕选举权;言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;担任国家机关职务的权利;担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。必须剥夺的对象:危害安犯罪、被判处死刑、无期徒刑的;:对象是犯罪的外国人,可以驱逐出境;假设独立适用,应从判决确定之日起执行,假设附加适用,应从主刑执行完毕之日起执行。
【剥夺政治权利的刑期:、附加于拘役、有期:1-5年,从主刑执行完毕之日起算;:同管制刑期,同时执行;、死刑:终身;无期、死刑减为有期后,为3-10年。有期和拘役执行期间,政治权利依然被剥夺,但不计算在刑期内;如果主刑被假释,剥夺刑期从假释之日起算。】
四、量刑制度
♦累犯制度:
:前后两罪都是成心犯罪,都是有期徒刑以上刑罚的犯罪,后罪发生在前罪刑罚执行完毕或赦免后5年之内〔假设缓刑成功而没有执行,不属于累犯;被假释的犯罪分子,在假释考验期内犯新罪的,不构成累犯〕。
【假设前罪因适用假释而执行完毕,5年期间从假释期满之日起算;假设前罪判处有期附加剥夺政治权利,5年期间从主刑执行完毕之日起算。】
:;:应当从重处分;不能适用缓刑、假释;,再犯未必是累犯;累犯是法定量刑情节,再犯是酌定情节;
♦自首制度:
:条件:自动投案+如实供述自己的罪行;
【,向基层组织、所在单位负责人投案可视为自动投案;,仅因形迹可疑被有关组织查询、教育后,主动供述,可视为自首;,在被通缉追捕过程中,经查实确已经准备去投案,或正在投案途中,被司法机关逮捕的,可视为自动投案;,请他人代为投案或用信函、电话、电报报案的,只要其后能如实供述的,可视为自首;,至于其动机如何,不影响自首的成立;即使投案不是自愿的,如被家长、监护人或其他家属主动报案或扭送归案的,只要如实供述,可视为自首;,不能认定为自首,但一审判决前又能如实供述的仍可视为自首;,不仅要交代自己的犯罪行为,还要交代同案犯的共犯行为;。】
【没有自动投案,在纪检监察等办案机关调查谈话、讯问、采取调查或强制措施期间,犯罪分子如实交代办案机关掌握线索所针对的事实的,不能认定为自首。】
:
:必须是被采取强制措施的犯嫌人、被告人和正在服刑的罪犯;:司法机关尚未掌握的本人其他罪行,且所供述的罪行在犯罪性质或罪名上与已经被掌握的罪行不同种;假设属同种,虽然可以酌情从轻,但不属于自首。
:
:单位集体决定、单位负责人决定、单位直接负责的主管人员自动投案的;:单位自首的效力可及于个人,但需个人如实交代;个人自首的效