文档介绍：21世纪高等院校法学系列基础教材·选修课 国际商事仲裁法
主编赵秀文
第一章国际商事仲裁法导论
【重点问题】:
1、解决国际商事争议的方法。
2、ADR的概念及其在实践中的应用。
3、仲裁与解决争议的其他方法之间的联系与区别。
4、国际商事仲裁法的渊源。
第一章国际商事仲裁法导论
【重点问题】:
5、国际公约和示范法在协调和统一国际商事仲裁立法中的作用。
6、国际商事仲裁法的基本原则。
7、中国国际商事仲裁法。
8、中国国际商事仲裁法的研究方法。
第一节仲裁与解决争议的各种方法
解决商事争议的三种主要方法:选择性解决争议的方法、仲裁和司法诉讼。
一、 ADR的概念、特征及其在实践中的应用
(一)ADR的概念
·Alternative Dispute Resolution,即选择性解决争议方法。
·传统观点:ADR通常是指除诉讼以外的各种解决争议方法的总称,如仲裁、调解、模拟法庭等方式。
·现代意义上的ADR则是指司法诉讼和仲裁以外的解决争议方法的总称。
(二)ADR的表现形式
1、最为常见的方法——双方当事人协商谈判
·特点:没有第三者的介入,而由当事双方通过友好协商的方式,自行解决他们之间的争议。
2、由双方当事人共同选择的第三者调解
·特点:由与争议双方无利害关系的第三者参与争议的解决
3、模拟法庭
(三)ADR的特点及其在实践中的应用
1、它是当事人之间达成的自愿的解决争议的方法。
2、通过ADR达成的解决争议的方案没有法律上强制执行的效力。(ADR与诉讼和仲裁之间的最重要的区别)
3、ADR既可单独适用,也可适用于诉讼程序和仲裁程序中。
·印度
·美国
(四)ADR在中华民族传统文化中对于构建我国和谐社会中的地位和作用
·司法外解决争议的方法在中国历史上早已深深地扎根于中国传统文化的实践中。
·在我国的司法与仲裁解决争议的实践中,如果当事双方同意,法官和仲裁员可以作为调解员,促使争议双方达成和解。法院和仲裁庭在处理国际经济贸易争议中,也广泛地运用ADR的方法。
·调解在解决我国国内外商事争议中一贯发挥着重要的作用。
二、司法诉讼作为解决争议方法的特点及其在国际经济贸易实践中的应用
(一)法院解决争议的权力来源与管辖权之间的冲突
·法院根据本国法律获得对特定案件的管辖权
(二)法院判决的承认与执行
·根据:本国国内法以及该国缔结或参加的双边或多边国际公约
·缺少相关的国际规则
三、仲裁作为解决争议方法的特点及其在实践中的应用
(一)仲裁解决争议的依据
·仲裁就其实质而言,是解决争议的一种合同制度。即当事人同意把他们之间的已经发生的或者将来可能发生的争议提交给作为私人裁判官的仲裁员或作为私人裁判庭的仲裁庭解决。
·仲裁庭取得对该特定案件管辖权的主要依据:当事人之间业已达成的通过仲裁的方法解决他们之间争议的仲裁协议。
(二)仲裁解决争议的特征及其在实践中的应用
·仲裁作为解决商事争议的方法,主要具有以下几个方面的特征:
1、它是一种自愿解决争议的方法;
2、仲裁解决争议具有较大的灵活性;
3、仲裁裁决具有与法院判决相同的法律效力。
(三)仲裁与ADR和司法诉讼的联系与区别
·联系:(1)具司法诉讼解决争议的特点,主要表现在仲裁裁决是终局的。