文档介绍：●经济与法《经济师》2010 年第 12 期
公共秩序保留制度与国际贸易惯例适用的兼容性浅析
●宋晓燕
摘要:文章从国际贸易惯例的适用性分析出发,通过界定公共秩利益起着重要的作用。
序保留制度,分析了公共秩序保留制度排斥国际贸易惯例的正面和负面首先,公共秩序保留制度是随着冲突规范的产生而产生的,只要有
影响,进而提出在国际贸易惯例的适用过程中,公共秩序保留不应作为冲突规范,该制度就会存在。其次,在国际私法中,并非所有问题都可以
阻碍国际贸易发展的工具,但在特殊条件下其也须发挥独特的作用。识别为程序问题,或者是通过识别制度来适用内国法。这样在一旦适用
关键词:国际贸易惯例公共秩序公共秩序保留冲突规范内外国法发生危害内国利益的情况下,公共秩序保留制度就会起到至关重
国法外国法要的作用。最后,由于公共秩序的含义不明确,因此在实际运用中具有很
中图分类号: 文献标识码:A 大的灵活性。对于法官而言,可以充分发挥其自由裁量权,方便地决定外
文章编号:1004- 4914(2010)12- 080- 02 国法的适用是否违背了国内的公共秩序。
但公共秩序保留制度的顺利实施在很大程度上是赋予了法官广泛
在经济全球化发展的当今世界中,任何一个国家都不可能脱离世界的自由裁量权。如果排除法官在具体案件中因时因地的主观判断,公共
市场来发展本国经济,其经济发展的着眼点必然在世界市场,必然在对秩序保留制度将难以发挥其特有的功能。但是与此同时,自由裁量权的
外贸易。而在长期的对外经济事务交往中,国际组织、国家和法人之间逐适用通常也会导致公共秩序保留制度的滥用,法官会借助这一工具任意
步形成的一些较为明确和固定的内容,并具有广泛影响力的通用习惯和排除外国法的适用,从而妨碍了国际贸易的稳定和安全,并对全球经济
一般做法,我们即称之为国际贸易惯例。一体化带来一定的负面影响。
一、国际贸易惯例的特征和适用性分析三、公共秩序保留是否可排除国际贸易惯例适用
国际贸易惯例形成和发展已有 100 多年的时间,对于国际贸易的繁从国际贸易惯例的特性和公共秩序保留制度的价值功能出发,笔者
荣与发展起到了重要的作用。在这 100 多年间,其主要特征有以下方面: 认为用公共秩序保留制度来排除国际贸易惯例的适用有很大的局限性:
。偶然的。国际贸易惯例不是针对某个国家产
贸易实践不可能构成惯例,必须是在长期的国际贸易过程中,多次、重生的,而是在长期国际贸易实践中逐渐形成的。国际贸易惯例的普遍性
复、并且验证合理的贸易实践才可能形成惯例。说明,它反映的是国际贸易实践的需要而不是一国的利益,它不是仅仅
2. 国际贸易惯例是明确和固定的规则。国际贸易惯例在形成过程有利于某个国家而不利于另一个国家,它的实施不具有“个性”。正因为
中,已经抛却了内容模糊的部分,不再是过分空泛和凭空想象。现行的主如此,国际贸易惯例的适用一般不存在违反公共秩序的问题。
要条例和规则都已经归纳成文,给予明确的解释和定义。。国际贸易惯例的适用有两种情形。
。国际贸易惯例调整的是整个一种是当事人双方自愿作出