文档介绍：第八章     公司的设立
任课教师:
蔡元庆
11/10/2017
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基本要求和重点
[基本要求]:
1、公司设立的概念,设立行为的内容及性质
2、公司设立的立法原则和方式,发起设立和募集设立的概念
3、公司设立的条件;公司发起设立的程序;募集设立的程序
4、公司设立无效及其法律后果
5、公司成立的概念,公司成立于公司设立的区别
[重点]:公司设立的概念;公司设立的条件,设立的程序;
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一、  公司设立的概念
1、  概念——是指发起人为组建公司,使之取得法人资格,依照法定条件和程序必须采取和完成的多种连续的准备行为。(1)  发生在公司成立之前(2)  符合法律规定(3)  目的在于取得公司法人资格(4)  循序的、连续的行为
2、  设立行为的内容3、  设立行为的性质:(1)  契约行为说(2)  单独行为说(3)  共同行为说
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4、公司设立的立法主义
1、准则主义
2、特许主义
3、自由主义
4、核准主义
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二、公司设立的方式
1、  发起设立——是指由公司发起人认购公司应发行的全部股本而设立公司。
2、  募集设立——是指由发起人认购公司拟发行股本的一部分,其余部分向社会公开募集而设立公司。
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三、公司设立的条件(19条、73条)
1、人的条件——发起人。
2、物的要件——资本
3、行为要件——公司章程。
4、其他要件
(1)有公司名称、组织机构
(2)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件
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(一)人的条件——发起人
1、发起人的概念:为成立公司而筹划设立事务,从事设立行为,并在公司发起人协议中签名的人。
【注意】:发起人与股东的区别
2、发起人资格
A、具有行为能力
B、既可以是自然人又可以是法人
C、法人作为发起人,其参与设立的公司的经营范围应与该法人本身所从事的经营范围大体一致
D、外国人和外国公司可以成为公司的发起人。但设立股份有限公司,须有过半数的发起人在中国境内有住所(75条)。
3、发起人人数
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(二)物的要件——资本
(1)股东的出资数额(最低注册资本)
目的在于,资本是公司经营的基本条件,是承担财产责任的基本担保,公司的责任能力和范围也直接取决于公司资本的大小。
(2)股东的出资方式
A、实物出资——必须是公司从事生产经营活动所必需的实物(外商投资的公司以实物出资的,该实物必须是生产所必不可少的,而且是中国暂不能生产或国产价格较高的)。
B、工业产权出资——能在工业上加以利用并能带来价值的无形资产。作为外商投资企业必须是能生产中国急需的新产品或适销产品,显著改进现有产品,显著节省能源的工业产权。
C、货币、非专利技术及土地使用权(略)
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【与股东出资方式相关的几个问题】
(1)作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权,必须进行评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价,按照法律、行政法规的规定办理。(24条后段)
(2)以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十,国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。(24条2款)
(3)公司成立后,发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补交其差额,公司设立时的其他股东对其承担连带责任。(28条)
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(三)行为要件——公司章程
1、概念:公司章程是公司的基本规范,规定公司的经营目的、经营范围、组织原则及机构、活动方式的基本问题,是公司股东赖以组合、登记注册部门赖以核准登记、债权人及其他社会公众赖以了解公司的基本依据,是公司设立必不可少的基本文件。
2、公司章程的记载事项
(1)绝对记载事项
(2)相对必要记载事项
(3)任意记载事项
3、公司法草案在公司章程方面主要修改
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